Consortium Agreement Mexico (Contrato de Consorcio)

No. Un Contrato de Consorcio bajo el Artículo 75 del Código de Comercio y el Artículo 1 de la Ley General de Sociedades Mercantiles no crea una nueva persona moral en México. Cada consorciada conserva su identidad legal independiente, su propio RFC emitido por el Servicio de Administración Tributaria (SAT), su propia estructura de gobierno corporativo y su propia exposición de responsabilidad. El consorcio mismo no se registra ante el Registro Público de Comercio (RPC) ni obtiene un RFC separado. Esta es la distinción fundamental entre un consorcio y una sociedad mercantil —a diferencia de una Sociedad Anónima de Capital Variable (SA de CV) o Sociedad de Responsabilidad Limitada (S de RL de CV) constituida bajo la LGSM, el consorcio no tiene personalidad jurídica propia bajo el derecho mexicano. Las obligaciones fiscales y contables permanecen con cada empresa individual: cada miembro debe registrar su parte proporcional de los ingresos y gastos del consorcio en sus propios libros y reportarlos al SAT, emitiendo CFDIs separados por su porción de los ingresos del proyecto bajo el Artículo 29 del Código Fiscal de la Federación (CFF). Esta estructura hace al consorcio más flexible y rápido de constituir que una nueva persona moral —sin escritura notarial de constitución, sin inscripción en el RPC ni registro del consorcio ante el SAT— pero también implica que no existe protección de activos a nivel de entidad ni responsabilidad limitada para las actividades del consorcio.

Para licitaciones gubernamentales bajo la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Público (LAASSP) y la Ley de Obras Públicas y Servicios Relacionados con las Obras (LOPSRM), un convenio de consorcio (convenio de participación conjunta) presentado como parte de una propuesta conjunta debe cumplir requisitos obligatorios específicos. Bajo el Artículo 34 de la LAASSP y el Artículo 36 de la LOPSRM, el convenio de consorcio debe: (1) identificar a cada consorciada por nombre legal y RFC; (2) designar a un miembro como representante común del consorcio con facultad específica para presentar la propuesta y firmar el contrato resultante; (3) especificar el porcentaje de participación de cada miembro y las obligaciones específicas que cada uno cumplirá; (4) incluir una cláusula de responsabilidad solidaria por todas las obligaciones de cumplimiento del contrato público; y (5) estar firmado por los representantes legales de todas las consorciadas. El convenio debe presentarse con la documentación de la propuesta —no puede entregarse después de la apertura de proposiciones. La entidad convocante revisa el convenio de consorcio como parte de la evaluación de las propuestas, y los convenios que no cumplen con los requisitos resultan en la descalificación de la propuesta conjunta. El convenio original de consorcio, o una copia certificada, también debe presentarse cuando el consorcio ganador formalice el contrato definitivo bajo el marco de supervisión de la Secretaría de la Función Pública (SFP).

La distribución de responsabilidad en un consorcio mexicano depende de si el consorcio se constituye para un contrato público o privado. Para contratos públicos bajo la LAASSP y la LOPSRM, la responsabilidad solidaria es obligatoria por ley —el Artículo 34 LAASSP exige que cada consorciada sea solidariamente responsable del cumplimiento íntegro del contrato. La entidad contratante puede exigir el cumplimiento a cualquier miembro por la totalidad de las obligaciones contractuales, independientemente de los porcentajes internos de participación en el convenio de consorcio. Para contratos privados regidos por el Código de Comercio y el Código Civil Federal, las partes pueden acordar responsabilidad mancomunada —cada miembro responde únicamente por su porcentaje de participación acordado. Esta estructura de responsabilidad proporcional requiere acuerdo expreso y redacción clara, ya que el derecho mercantil mexicano presume responsabilidad solidaria entre deudores comerciales bajo el Artículo 1987 del Código Civil Federal, salvo que el contrato disponga expresamente lo contrario. En consorcios del sector energético bajo la Ley de Hidrocarburos, los contratos de la Comisión Nacional de Hidrocarburos (CNH) típicamente exigen responsabilidad solidaria para las obligaciones de exploración y producción. Internamente, el convenio de consorcio debe incluir disposiciones de indemnización que permitan a un miembro cumplido recuperar del miembro incumplido los costos adicionales generados por el incumplimiento, exigibles mediante arbitraje comercial ante el Centro de Arbitraje de México (CAM) o litigio ante los Juzgados de Distrito en Materia Mercantil.

Como el consorcio mexicano no tiene personalidad jurídica propia ni RFC independiente, cada consorciada debe gestionar sus propias obligaciones fiscales por su parte proporcional de los ingresos y costos del consorcio. Cada miembro debe emitir su propio Comprobante Fiscal Digital por Internet (CFDI) bajo el Artículo 29 del Código Fiscal de la Federación (CFF) por la porción de los ingresos del proyecto que le asigna el convenio de consorcio. El SAT no reconoce declaraciones fiscales a nivel de consorcio —cada empresa presenta su propia Declaración Anual de Personas Morales (ISR) y Declaración de IVA bajo la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR) y la Ley del Impuesto al Valor Agregado (LIVA). El convenio de consorcio debe especificar claramente la asignación de ingresos de cada miembro y el protocolo de facturación para evitar disputas sobre la emisión de CFDI y proporcionar documentación de auditoría clara para revisiones del SAT. Para consorcios internacionales que involucren empresas extranjeras, pueden aplicar las reglas de precios de transferencia bajo los Artículos 76 y 179 LISR y el Tratado para Evitar la Doble Tributación aplicable. Es aconsejable que el contador público certificado (CPC) de cada consorciada revise la estructura fiscal del consorcio antes del inicio del proyecto para confirmar el cumplimiento con los criterios del SAT para la asignación de ingresos y reparto de costos del consorcio.

Sí. Una empresa extranjera puede participar en un consorcio mexicano bajo el Artículo 75 del Código de Comercio y la Ley de Inversión Extranjera (LIE), sujeta a las restricciones sectoriales de inversión extranjera. Las empresas extranjeras que participan en estructuras de consorcio para contratos gubernamentales mexicanos deben cumplir con el requisito del Artículo 34 LAASSP de que al menos un porcentaje mínimo del valor del contrato sea ejecutado por entidades con registro en México —los porcentajes específicos varían por sector y licitación. Para proyectos energéticos bajo la Ley de Hidrocarburos, la Comisión Nacional de Hidrocarburos (CNH) permite la participación de empresas extranjeras en consorcios upstream bajo el marco de rondas petroleras, siempre que la empresa extranjera cumpla con los requisitos de registro. Para que la empresa extranjera emita CFDIs bajo la ley mexicana, generalmente necesita establecer un establecimiento permanente en México o una subsidiaria mexicana —una empresa extranjera sin RFC mexicano no puede emitir CFDIs directamente por su porción de los ingresos de proyectos mexicanos, lo que complica la estructura de facturación del consorcio. Los participantes extranjeros también deben revisar las obligaciones de reporte ante el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras (RNIE) bajo la Ley de Inversión Extranjera, que exige el registro de la inversión extranjera en México dentro de los 40 días hábiles siguientes a cada compromiso de inversión.

El convenio de consorcio debe abordar expresamente los escenarios de incumplimiento e insolvencia de un miembro, ya que el Código de Comercio no establece reglas de disolución por defecto para consorcios. Si una consorciada no cumple sus obligaciones comprometidas —omite hitos de entrega, no despliega el personal acordado, o es sujeta a procedimientos de concurso mercantil bajo la Ley de Concursos Mercantiles (LCM)— el convenio debe especificar: (1) un período de subsanación durante el cual el miembro incumplido puede remediar el incumplimiento; (2) el derecho de los demás miembros de asumir las obligaciones del miembro incumplido y reclamar reembolso; (3) un mecanismo de cesión forzosa del porcentaje de participación del miembro incumplido a las demás consorciadas a una valuación previamente acordada o a la par; y (4) indemnización al cliente y a los demás miembros del consorcio por los costos derivados del incumplimiento. Bajo el marco de concurso mercantil (LCM), una consorciada en procedimiento de insolvencia conserva sus derechos contractuales salvo que el conciliador designado por el Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles (IFECOM) determine que los contratos del consorcio deben terminarse. Para contratos públicos, la supervisión de la Secretaría de la Función Pública (SFP) puede exigir a las consorciadas sobrevivientes demostrar su capacidad de concluir el contrato de forma independiente antes de que la entidad contratante acepte continuar el arreglo.

No. Un convenio de consorcio (contrato de consorcio) y una empresa conjunta (joint venture o sociedad de propósito específico) son estructuras jurídicamente distintas conforme al derecho mexicano, aunque ambas implican una colaboración entre múltiples partes. Un consorcio conforme al Artículo 75 del Código de Comercio es un arreglo contractual — crea obligaciones vinculantes entre las consorciadas pero no crea una nueva persona jurídica. Cada participante conserva su identidad independiente, emite sus propios CFDI y asume sus propias obligaciones fiscales. Una empresa conjunta en México, en cambio, típicamente da lugar a la constitución de una nueva Sociedad Anónima de Capital Variable (S.A. de C.V.) o Sociedad de Responsabilidad Limitada (S. de R.L.) conforme a la LGSM — la nueva entidad tiene su propia personalidad jurídica, su propio RFC, sus propias obligaciones fiscales y su propio escudo de responsabilidad limitada que protege a los socios de capital de las deudas de la entidad más allá de sus aportaciones. La elección práctica entre consorcio y empresa conjunta en México gira en torno a: la duración (los consorcios son específicos por proyecto; las JV pueden ser permanentes); la formalidad (los consorcios requieren solo un contrato mercantil; las JV requieren constitución notarial e inscripción en el RPC); el tratamiento fiscal (los ingresos del consorcio fluyen directamente a cada socio; los ingresos de la JV se gravan primero a nivel de la entidad); y los requisitos de contratación pública (las licitaciones gubernamentales a menudo permiten propuestas en consorcio, mientras que una nueva entidad JV necesitaría una calificación separada). Para colaboraciones de largo plazo o intensivas en capital, una entidad de empresa conjunta típicamente brinda mejores estructuras de gobierno, protección de activos y financiamiento.

El arbitraje comercial es el mecanismo de resolución de controversias preferido para los convenios de consorcio en México, particularmente para proyectos con valores de contrato elevados o participantes internacionales. El Centro de Arbitraje de México (CAM) — administrado bajo los auspicios de la Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de la Ciudad de México (CANACO) — ofrece arbitraje institucional bajo reglas alineadas con la Ley Modelo de la CNUDMI (UNCITRAL), que México adoptó a través de los Artículos 1415 a 1463 del Código de Comercio. El Centro de Mediación y Arbitraje de la Cámara de Comercio y la Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial (CIAC) Capítulo México también administran controversias de consorcio y construcción. Para los contratos públicos conforme a la LAASSP y la LOPSRM, la resolución de controversias contra la entidad convocante sigue la vía del litigio administrativo ante el Tribunal Federal de Justicia Administrativa (TFJA) conforme a la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo (LFPCA) — el arbitraje contra entidades gubernamentales requiere autorización legal expresa. Para las controversias de consorcio puramente privadas, los laudos arbitrales dictados en México son ejecutables como sentencias mercantiles conforme al Artículo 1463 del CCom y a la Convención de Nueva York (sobre el Reconocimiento y Ejecución de las Sentencias Arbitrales Extranjeras), de la cual México es signatario desde 1971. Las controversias entre los consorciados deben resolverse de manera separada de las controversias con el cliente — el convenio de consorcio debe contener una cláusula arbitral independiente para las controversias internas y una disposición separada que regule el foro para las controversias con el cliente.