Préstamo Convertible en Capital España

El Préstamo Convertible en Capital es, en España, el documento jurídico regulado por Ley de Sociedades de Capital (RDL 1/2010) arts. 401–416, que produce efectos vinculantes entre las partes que lo suscriben.

En el ecosistema emprendedor español, el préstamo convertible se ha convertido en el instrumento preferido para rondas de financiación en fase seed y pre-seed, inspirado parcialmente en el SAFE (Simple Agreement for Future Equity) y las convertible notes anglosajones. La arquitectura jurídica española difiere del modelo anglosajón: el mecanismo de conversión debe cumplir las formalidades de ampliación de capital de la LSC, que incluyen escritura pública notarial (Artículo 22 LSC), inscripción en el Registro Mercantil (artículos 58 y 94 LSC) y renuncia formal a los derechos de adquisición preferente de los socios existentes conforme al Artículo 396 LSC para las SL.

El Artículo 401 LSC exige que las SA que emitan obligaciones convertibles cuenten con resolución de la Junta General. Para las SL —el vehículo más habitual de las startups españolas— el préstamo convertible se estructura como préstamo bilateral (contrato de préstamo conforme al Artículo 1740 del Código Civil) con un derecho de conversión contractual, eludiendo el régimen de obligaciones convertibles que se aplica exclusivamente a las SA. La conversión del préstamo en participaciones sociales de una SL requiere ampliación de capital aprobada por la Junta General de Socios conforme a los artículos 296–310 LSC.

Los términos económicos clave del préstamo convertible español siguen las convenciones del capital riesgo: el cap de valoración (valoración máxima) fija la valoración pre-money máxima a la que se convierte, protegiendo al inversor temprano si la empresa capta en una valoración superior; el descuento —habitualmente del 15 al 25%— reduce el precio de conversión respecto al precio de la ronda de financiación cualificada; y la fecha de vencimiento activa la conversión automática o el reembolso si no se ha producido ninguna ronda.

La Asociación Española de Capital, Crecimiento e Inversión (ASCRI), asociación española de capital riesgo y private equity, ha publicado marcos de documentación estandarizados que incluyen cláusulas de préstamo convertible, ampliamente utilizados en el ecosistema emprendedor español. La Agencia Estatal de Administración Tributaria (AEAT) regula el tratamiento fiscal de estos instrumentos: los intereses del préstamo están sujetos a retención del IRPF al 19% conforme al Artículo 25 de la Ley 35/2006, y el evento de conversión puede requerir análisis de ganancias patrimoniales o del Impuesto sobre Sociedades (IS — Ley 27/2014).

El Préstamo Convertible en Capital España es necesario cuando una startup española o empresa en fase inicial requiere financiación seed o pre-seed sin fijar una valoración definitiva: la estructura convertible difiere la cuestión de valoración a una ronda futura de capital, evitando la complejidad y coste de una ronda de equity plena en una etapa temprana.

Se precisa cuando business angels (inversores ángeles) inscritos en redes como la Business Angels Network España (BANE) o redes regionales afiliadas a la European Business Angels Network (EBAN) invierten en startups españolas a través de programas de coinversión de ENISA (Empresa Nacional de Innovación S.A.) o directamente, utilizando el préstamo convertible como vehículo de inversión hasta la primera ronda de capital riesgo institucional.

Es necesario cuando fondos de capital riesgo (FCR) españoles regulados por la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) conforme a la Ley 22/2014 de entidades de capital riesgo invierten mediante estructuras de financiación puente previas a una ronda Serie A, aportando rapidez y flexibilidad en comparación con un pacto de socios y ampliación de capital completos.

Se requiere cuando una empresa española participa en un programa de aceleración —como Wayra (Telefónica), Lanzadera (Juan Roig) o Plug and Play Spain— que aporta financiación a cambio de un préstamo convertible en lugar de equity directo, con derechos de conversión ejercitables a elección del acelerador o al producirse una ronda cualificada.

También es preciso cuando los socios existentes de una SL o SA española desean conceder financiación puente a la sociedad antes de una ronda de capital: los préstamos entre partes vinculadas deben documentarse para cumplir las normas de precios de transferencia del Artículo 18 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (LIS — Ley 27/2014) y los requisitos de tipo de interés de mercado.

Asimismo se necesita cuando una empresa española capta financiación a través de una plataforma de financiación participativa (PFP) autorizada por la CNMV conforme a la Ley 5/2015 de fomento de la financiación empresarial, que puede estructurar rondas de inversión mediante préstamos convertibles sujetos a los requisitos regulatorios de la CNMV y a los límites de protección al inversor de los artículos 46 y 68 de dicha Ley.

Todo Préstamo Convertible en Capital España válido conforme a la Ley de Sociedades de Capital (RDL 1/2010) y el Código Civil debe contener las siguientes cláusulas esenciales para establecer la estructura de financiación, los mecanismos de conversión y las protecciones del inversor.

Partes e identificación de la sociedad: nombre legal completo, NIF, datos de inscripción en el Registro Mercantil (tomo, folio, hoja) y domicilio social de la sociedad emisora; nombre completo, DNI/NIE/pasaporte, domicilio y, cuando proceda, datos del vehículo inversor del prestamista; para inversores institucionales, referencia al número de registro CNMV del fondo.

Importe del préstamo y desembolso: importe principal del préstamo y calendario de desembolso —único o en tramos—, datos de la cuenta bancaria de destino y mención expresa a la naturaleza jurídica del instrumento como préstamo mercantil conforme al Artículo 311 del Código de Comercio.

Tipo de interés: tipo de interés acordado —habitualmente un tipo fijo anual del 1% al 8% o el interés legal del dinero publicado en la Ley de Presupuestos Generales del Estado—. Para préstamos entre partes vinculadas, el tipo debe cumplir el principio de libre competencia conforme al Artículo 18 LIS. Los intereses se acumulan sobre el principal y se convierten junto con este al producirse el evento de conversión. La AEAT exige retención del IRPF al 19% sobre los intereses pagados a inversores personas físicas.

Cap de valoración: valoración pre-money máxima a la que se convierte el préstamo; si la ronda de financiación cualificada se realiza a una valoración superior, el inversor convierte al cap y recibe proporcionalmente más capital.

Descuento: porcentaje de descuento aplicado al precio por participación de la ronda de financiación cualificada, habitualmente del 15 al 25%. El precio de conversión es el menor entre: (a) el precio de la ronda multiplicado por (1 menos el descuento) y (b) el precio resultante del cap.

Eventos de conversión: conversión automática al cierre de una ronda de financiación cualificada (habitualmente definida como ronda de equity por encima de un umbral mínimo, por ejemplo 500.000 € o 1.000.000 €); conversión opcional a elección del inversor al vencimiento; conversión por cambio de control ante fusión, adquisición o venta de activos sustanciales. El mecanismo de conversión debe cumplir las formalidades de ampliación de capital de la LSC, incluyendo la renuncia expresa a los derechos de adquisición preferente conforme a los artículos 308 y 396 LSC.

Vencimiento y reembolso: plazo de vencimiento —habitualmente 18 a 36 meses— y opciones al vencimiento si no se ha producido ningún evento de conversión: reembolso de principal e intereses acumulados; conversión a una valoración de vencimiento acordada; o prórroga por mutuo acuerdo.

Protecciones del inversor: cláusula de nación más favorecida (MFN) que permite al inversor adoptar los términos más favorables otorgados a inversores posteriores en préstamos convertibles; derechos de participación pro-rata en la ronda cualificada; derechos de información —cuentas de gestión periódicas y cuentas anuales auditadas—; y protección antidilución aplicable al precio de conversión si la sociedad emite participaciones a un precio inferior antes del evento.

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