Umwandlung AG zu GmbH Schweiz (FusG Art. 54-68)

Die Umwandlung AG zu GmbH ist ein in der Schweiz nach Schweizer Fusionsgesetz (FusG) Art. 54-68 (SR 221.301) geregeltes rechtsverbindliches schriftliches Dokument. Das Fusionsgesetz (FusG, SR 221.301) vom 3. Oktober 2003, in Kraft seit dem 1. Juli 2004, regelt die drei Formen der Unternehmensrestrukturierung - Fusion (FusG Art. 3-23), Spaltung (FusG Art. 29-52) und Umwandlung (FusG Art. 53-68) - in einem einzigen Bundesgesetz. Die Umwandlung einer Schweizer AG in eine GmbH fällt unter den dritten Abschnitt des FusG (Art. 53-68) und ist grundsätzlich möglich, wenn die neue Gesellschaftsform nach dem Gesetz zulässig ist und die kapitalrechtlichen Anforderungen eingehalten werden - insbesondere das Mindest-Stammkapital einer GmbH von CHF 20'000 nach OR Art. 773.

Das Wesentliche an der Umwandlung im Vergleich zur Liquidation ist die Kontinuität: Kein Schuldenruf, keine Jahresfrist, keine Verwertung von Vermögenswerten. Die Verträge laufen unter der neuen Firma und Rechtsform weiter - Arbeitsverträge nach OR Art. 333, Mietverträge, Bankverträge, Lieferverträge. Die Mitarbeitenden behalten ihre Dienstjahre und ihren Kündigungsschutz. Die Kunden und Lieferanten müssen zwar informiert werden, die rechtlichen Beziehungen bestehen jedoch automatisch fort. Das Bundesgericht und die kantonalen Handelsregisterämter haben in der Praxis die kontinuierliche Handhabung der Vertragsbeziehungen bei Umwandlungen nach FusG Art. 54 bestätigt.

Die Umwandlung von AG zu GmbH in der Schweiz erfordert folgende Dokumente: Umwandlungsplan nach FusG Art. 56 (enthält Firma, Sitz, Stammkapital, Gesellschaftsvertrag der GmbH), Umwandlungsbericht des Verwaltungsrats nach FusG Art. 58 (erläutert Zweck und Folgen der Umwandlung), Prüfbericht der Revisionsstelle nach FusG Art. 62 (bestätigt die kapitalrechtliche Korrektheit), GV-Beschluss nach FusG Art. 64 mit Zweidrittelmehrheit der abgegebenen Stimmen und der absoluten Mehrheit des gesamten Aktienkapitals sowie Anmeldung beim Handelsregisteramt nach FusG Art. 67.

Nach der Eintragung im Handelsregister gilt die Umwandlung als vollzogen (FusG Art. 67 Abs. 2). Das Handelsregisteramt des zuständigen Kantons (etwa Zürich, Bern, Basel-Stadt oder Genf) trägt die neue GmbH ein und löscht die AG. Die bisherigen Aktionäre werden Gesellschafter der GmbH. Der Gesellschaftsvertrag (Statuten) der neuen GmbH tritt in Kraft.

Die Umwandlung von AG zu GmbH ist steuerlich in der Regel steuerneutral, da das Bundesgesetz über die Harmonisierung der direkten Steuern der Kantone und Gemeinden (StHG, SR 642.14) in Art. 24 Abs. 3 und das Bundesgesetz über die direkte Bundessteuer (DBG, SR 642.11) in Art. 61 die Umstrukturierung ohne Gewinnrealisierung ermöglichen, wenn keine stillen Reserven realisiert werden. Die Eidgenössische Steuerverwaltung (ESTV) und die kantonalen Steuerverwaltungen haben die Steuerfreiheit von Umwandlungen nach FusG in zahlreichen Kreisschreiben konkretisiert.

Die Umwandlung einer AG in eine GmbH in der Schweiz nach FusG Art. 54-68 wird in verschiedenen Praxissituationen benötigt, in denen der Rechtsformwechsel betriebswirtschaftliche, gesellschaftsrechtliche oder steuerliche Vorteile bietet.

Erste Situation: KMU mit wenigen Aktionären, die mehr Flexibilität wünschen. Die AG ist nach Schweizer Recht die prestigeträchtigere Rechtsform, bietet aber weniger Flexibilität in der Unternehmensführung als die GmbH. Bei kleinen AG mit zwei bis fünf Aktionären, die alle aktiv im Unternehmen tätig sind, bietet die GmbH folgende Vorteile: Gesellschafter können direkter in die Geschäftsführung eingebunden werden, Stammeinlagen können auf bestimmte Gesellschafter zugeschnitten werden, das Quorum für Gesellschafterbeschlüsse ist flexibler gestaltbar, und die Offenlegungspflichten im Handelsregister sind weniger umfangreich.

Zweite Situation: Kostensenkung bei Revision und Administration. Eine AG mit beschränktem Gesellschafterkreis und weniger als CHF 10 Millionen Umsatz, weniger als 50 Mitarbeitenden und einem Aktienkapital unter CHF 100'000 kann als GmbH oft auf eine eingeschränkte Revision statt auf eine ordentliche Revision umstellen. Bei der AG gelten die Schwellenwerte für die eingeschränkte Revision nach OR Art. 727 ff. zwar ebenfalls, aber die GmbH ist traditionell mit weniger administrativem Aufwand verbunden.

Dritte Situation: Anpassung an neue Gesellschafterstruktur. Wenn Aktionäre einer AG ausscheiden oder neue Partner eintreten und die Gesellschaft dabei in eine Form umgewandelt werden soll, die individuellere Beteiligungsstrukturen erlaubt (z.B. unterschiedliche Stimmrechte nach OR Art. 806a oder besondere Klauseln zur Übertragung von Stammeinlagen nach OR Art. 786), bietet die Umwandlung eine elegante Lösung ohne Liquidation.

Vierte Situation: Nachfolgeplanung und Erbrecht. Bei AG, die an Nachkommen übertragen werden sollen, kann eine GmbH vorteilhafter sein, da der Gesellschaftsvertrag einer GmbH nach OR Art. 788 ff. Vinkulierungsklauseln und Kaufsrechte zugunsten bestimmter Gesellschafter enthalten kann. Diese schützen das Familienunternehmen vor dem Eindringen unerwünschter Dritter.

Fünfte Situation: Reduktion des Mindestkapitals. Eine AG benötigt ein Mindestkapital von CHF 100'000 (davon mindestens CHF 50'000 liberiert), eine GmbH nur CHF 20'000. Wenn das Aktienkapital der AG aus historischen Gründen hoch ist und die Gesellschaft das Kapital lieber für andere Zwecke verwenden möchte, kann die Umwandlung kombiniert mit einer Kapitalherabsetzung nach OR Art. 732 nach der GmbH-Gründung sinnvoll sein.

Sechste Situation: Steuerliche Optimierung im Konzernumfeld. In Konzernstrukturen kann die Umwandlung einer AG in eine GmbH Teil einer steueroptimierenden Restrukturierung sein. Die GmbH ermöglicht etwa andere Formen der Gewinnzuteilung an Gesellschafter, die zugleich Geschäftsführer sind. Die Steuerfolgen sind im Einzelfall mit einem Steuerberater zu prüfen.

Die Umwandlung einer AG in eine GmbH in der Schweiz nach FusG Art. 54-68 setzt mehrere obligatorische Dokumente und Schritte voraus, die kumulativ erfüllt sein müssen.

Umwandlungsplan nach FusG Art. 56: Der Umwandlungsplan ist das zentrale Dokument des Rechtsformwechsels und muss enthalten: die bisherige Firma und den Sitz der AG, die neue Firma und den Sitz der GmbH, das Stammkapital der GmbH (mindestens CHF 20'000 nach OR Art. 773) und die Regelung der Stammeinlagen, die vorgesehene Geschäftsführung der neuen GmbH sowie den Gesellschaftsvertrag (Statuten) der neuen GmbH als Anhang. Der Plan wird vom Verwaltungsrat der AG erstellt und unterzeichnet.

Umwandlungsbericht des Verwaltungsrats nach FusG Art. 58: Der Verwaltungsrat erstellt einen schriftlichen Bericht, der Zweck, Folgen und Einzelheiten der Umwandlung für Aktionäre und Mitarbeitende erläutert. Der Bericht muss mindestens 30 Tage vor der Generalversammlung am Sitz der Gesellschaft zur Einsicht aufliegen (FusG Art. 63 Abs. 1). Aktionäre können verlangen, dass der Bericht kostenlos zugestellt wird.

Prüfung durch zugelassene Revisionsstelle nach FusG Art. 62: Eine zugelassene Revisionsexpertin oder -experte nach dem Revisionsaufsichtsgesetz (RAG, SR 221.302) prüft, ob nach der Umwandlung das Stammkapital der neuen GmbH durch die Nettovermögenswerte gedeckt ist und ob die Stammeinlagen vollständig liberiert sind. Ohne diesen Prüfbericht verweigert das Handelsregisteramt die Eintragung.

Generalversammlungsbeschluss nach FusG Art. 64: Die Generalversammlung der AG muss dem Umwandlungsplan zustimmen. Das Quorum beträgt mindestens zwei Drittel der abgegebenen Stimmen und die absolute Mehrheit des gesamten Aktienkapitals (nicht nur des vertretenen, sondern des gesamten Kapitals). Statuten können strengere Erfordernisse vorsehen. Der Beschluss muss im Protokoll der GV vollständig dokumentiert sein.

Schuldnerschutz nach FusG Art. 7: Gläubiger der AG, die ihre Forderungen nicht angemessen gesichert sehen, können innert drei Monaten nach der SHAB-Publikation der Umwandlung Sicherstellung verlangen. Dieser Schuldnerschutz ist zwingend und kann weder durch Gesellschafterbeschluss noch durch individuelle Gläubigervereinbarung ausgeschlossen werden.

Anmeldung beim Handelsregisteramt nach FusG Art. 67: Nach dem GV-Beschluss ist die Umwandlung beim zuständigen kantonalen Handelsregisteramt anzumelden. Die Anmeldung erfolgt durch den Verwaltungsrat, später die Geschäftsführung der GmbH. Mit der HR-Eintragung gilt die Umwandlung als vollzogen - die AG erlischt, die GmbH entsteht. Formen sind auf forms-legal.com kostenlos verfügbar.

Statuten der neuen GmbH: Als Anhang zum Umwandlungsplan sind die vollständigen Statuten der neuen GmbH beizulegen. Diese müssen die Mindestanforderungen der OR Art. 772-827 erfüllen: Firma und Sitz, Stammkapital und Stammeinlagen, Gegenstand des Unternehmens, Gesellschafterversammlung und Beschlussfassung, Geschäftsführung und Vertretung sowie Revisionsbestimmungen.

Der Umwandlungsplan für die Umwandlung einer Schweizer AG in eine GmbH nach FusG Art. 54-68 wird in mehreren Phasen erstellt und genehmigt.

Schritt 1 - Vorabprüfung der Voraussetzungen. Prüfen Sie, ob die Umwandlung von AG zu GmbH zulässig ist: Verfügt die AG über ausreichendes Nettovermögen, um das Mindest-Stammkapital der GmbH von CHF 20'000 nach OR Art. 773 zu decken? Bestehen vertragliche Einschränkungen (z.B. Bankverträge mit Change-of-Control-Klauseln)? Holen Sie eine steuerliche Vorabauskunft bei der kantonalen Steuerverwaltung und der ESTV ein, um die Steuerneutralität der Umwandlung zu bestätigen.

Schritt 2 - Erstellung des Umwandlungsplans. Tragen Sie im Formular die vollständige Firma der AG gemäss HR-Auszug ein, den neuen Firmennamen der GmbH (kann identisch sein ausser Rechtsformzusatz), das Stammkapital (empfohlen: nicht unter CHF 20'000, häufig identisch mit dem Aktienkapital) und den vorgesehenen Geschäftsführer. Stellen Sie als Anhang die vollständigen Statuten der neuen GmbH bereit.

Schritt 3 - Erstellung des Umwandlungsberichts. Der Verwaltungsrat der AG erstellt nach FusG Art. 58 einen schriftlichen Bericht: Warum wird die Umwandlung vorgenommen? Welche Auswirkungen hat sie auf Aktionäre, Mitarbeitende, Gläubiger und Kunden? Welche rechtlichen und steuerlichen Konsequenzen ergeben sich? Der Bericht muss 30 Tage vor der GV zur Einsicht aufliegen.

Schritt 4 - Beauftragung der Revisionsstelle. Beauftragen Sie eine zugelassene Revisionsexpertin nach RAG mit der Prüfung gemäss FusG Art. 62. Die Prüfstelle bestätigt, dass das Nettovermögen der AG das Stammkapital der GmbH deckt und die Stammanteile vollständig liberiert sind. Ohne diesen Prüfbericht wird der Eintrag verweigert.

Schritt 5 - Einberufung und Durchführung der GV. Berufen Sie die Generalversammlung mit mindestens 20 Tagen Vorlauf ein. Traktandenliste: Genehmigung des Umwandlungsplans. GV-Quorum: zwei Drittel der abgegebenen Stimmen und absolute Mehrheit des gesamten Aktienkapitals nach FusG Art. 64. Protokollieren Sie Datum, Ort, Anwesende, Abstimmungsergebnis.

Schritt 6 - Anmeldung beim Handelsregisteramt. Reichen Sie nach dem GV-Beschluss folgende Unterlagen beim kantonalen Handelsregisteramt ein: Umwandlungsplan, GV-Protokoll, Umwandlungsbericht, Prüfbericht der Revisionsstelle, Statuten der neuen GmbH, Anmeldungsformular des Handelsregisteramts. Das HR prüft die Vollständigkeit und trägt die GmbH ein. Die AG wird gleichzeitig gelöscht.

Schritt 7 - Nachfolgemassnahmen. Informieren Sie Kunden, Lieferanten, Banken und Behörden über den Rechtsformwechsel. Passen Sie Verträge, Rechnungen, Websites und Drucksachen an. Melden Sie bei der ESTV die neue Gesellschaftsform an. Stellen Sie sicher, dass die BVG-Vorsorgeeinrichtung die neue Rechtsform akzeptiert.

Die Umwandlung einer Schweizer AG in eine GmbH nach FusG Art. 54-68 unterliegt zwingenden gesetzlichen Anforderungen, deren Nichteinhaltung zur Unwirksamkeit der Umwandlung führt.

Mehrheitserfordernisse FusG Art. 64: Für die Genehmigung des Umwandlungsplans durch die GV einer AG ist eine Zweidrittelmehrheit der abgegebenen Stimmen und die absolute Mehrheit des gesamten Aktienkapitals erforderlich. Achtung: nicht nur des vertretenen, sondern des gesamten Aktienkapitals. Statuten können strengere Erfordernisse vorsehen. Beschlüsse ohne ausreichende Mehrheit sind anfechtbar nach FusG Art. 106 ff.

Pflicht zur öffentlichen Beurkundung FusG Art. 56 Abs. 2: Der Umwandlungsplan und der GV-Beschluss müssen öffentlich beurkundet werden. Die öffentliche Beurkundung erfolgt durch einen Notar des Sitzkantons. Ohne Beurkundung akzeptiert das Handelsregisteramt die Anmeldung nicht.

Prüfpflicht FusG Art. 62: Der Umwandlungsplan muss von einer zugelassenen Revisionsexpertin nach RAG geprüft und mit einem Bestätigungsvermerk versehen werden. Die Prüfstelle muss von der Gesellschaft unabhängig sein. Ohne Prüfbericht ist die HR-Anmeldung unvollständig.

Schuldnerschutz FusG Art. 7: Gläubiger haben drei Monate nach der SHAB-Publikation der Umwandlung das Recht, Sicherstellung zu verlangen. Die Gesellschaft muss die Umwandlung daher im SHAB publizieren. Werden Sicherstellungsbegehren gestellt, muss die Gesellschaft reagieren oder das HR-Amt kann die Eintragung aufschieben.

Auflagepflicht FusG Art. 63: Der Umwandlungsplan, der Umwandlungsbericht und der Prüfbericht müssen mindestens 30 Tage vor der Generalversammlung am Sitz der Gesellschaft zur Einsicht der Aktionäre aufliegen. Aktionäre können eine kostenlose Kopie verlangen. Die Einhaltung dieser Frist ist eine Gültigkeitsvoraussetzung.

Mindestkapital GmbH OR Art. 773: Das Stammkapital der neuen GmbH muss mindestens CHF 20'000 betragen und vollständig liberiert sein. Das Nettovermögen der umzuwandelnden AG muss mindestens diesem Betrag entsprechen. Reicht das Nettovermögen nicht aus, muss vor der Umwandlung eine Kapitalherabsetzung oder Sanierung erfolgen.

Häufige Fehler bei der Umwandlung einer Schweizer AG in eine GmbH nach FusG führen zu Rückweisungen durch das Handelsregisteramt, Anfechtungsklagen oder steuerlichen Nachteilen.

Fehler 1 - Fehlende öffentliche Beurkundung. FusG Art. 56 Abs. 2 schreibt die öffentliche Beurkundung des Umwandlungsplans vor. Ein bloss privat unterzeichneter Plan wird vom Handelsregisteramt zurückgewiesen. Frühzeitig einen Notar des Sitzkantons einbeziehen.

Fehler 2 - GV-Beschluss mit ungenügendem Quorum. Das Quorum nach FusG Art. 64 verlangt die absolute Mehrheit des gesamten Aktienkapitals - nicht nur des vertretenen. Wenn 40 Prozent des Kapitals nicht an der GV vertreten sind, kann selbst ein einstimmiger Beschluss der anwesenden Aktionäre ungenügend sein. Alle Aktionäre frühzeitig einladen.

Fehler 3 - Auflagepflicht nicht eingehalten. Wenn der Umwandlungsplan nicht 30 Tage vor der GV auflag (FusG Art. 63), ist der GV-Beschluss anfächtbar. Aktionäre können die Anfechtungsklage nach FusG Art. 106 innert zwei Monaten erheben.

Fehler 4 - Fehlendes Nettovermögen. Wenn die AG mehr Schulden als Vermögen hat (Überschuldung nach OR Art. 725), ist eine Umwandlung nicht möglich - das Stammkapital der GmbH wäre nicht gedeckt. In diesem Fall muss zunächst eine Sanierung nach OR Art. 725 ff. vorgenommen werden.

Fehler 5 - Steuerliche Überraschungen. Wenn stille Reserven der AG bei der Umwandlung aufgedeckt werden (z.B. unterbewertete Liegenschaften), kann die Steuerneutralität entfallen. Immer vorab eine verbindliche Auskunft bei der kantonalen Steuerverwaltung einholen.

Fehler 6 - Kein Prüfbericht der Revisionsstelle. Der Prüfbericht nach FusG Art. 62 ist eine Pflichtunterlage für die HR-Anmeldung. Ohne ihn ist die Anmeldung unvollständig und wird vom Handelsregisteramt zurückgewiesen.