Acuerdo de Cofundadores Colombia

El Acuerdo de Cofundadores es uno de los documentos más importantes que puede tener una startup colombiana, pero también uno de los que más frecuentemente se omite. Sin un acuerdo escrito, el equipo fundador opera bajo supuestos informales que pueden diferir radicalmente entre cofundadores. Las preguntas clave — quién es propietario de qué porcentaje de la sociedad, qué ocurre si un cofundador se retira en el primer año, quién controla las decisiones del día a día, qué roles desempeñará cada fundador y qué sucede ante desacuerdos — inevitablemente surgirán. Sin un acuerdo escrito, las respuestas dependen de las normas supletorias del Código de Comercio (Decreto 410 de 1971) y la Ley 1258 de 2008 que raramente reflejan las intenciones reales de los fundadores. La Superintendencia de Sociedades ha resuelto numerosas disputas entre accionistas de SAS colombianas que habrían podido evitarse con un acuerdo de cofundadores claro. Bajo el Artículo 24 de la Ley 1258 de 2008, los accionistas de una SAS pueden celebrar acuerdos de accionistas (acuerdos parasociales) que son oponibles a la sociedad cuando se inscriben en el libro de actas. Los conflictos entre cofundadores son una de las causas más comunes del fracaso temprano de las startups colombianas — un Acuerdo de Cofundadores escrito que aborde estos asuntos antes de que surjan reduce drásticamente ese riesgo. Las incubadoras y aceleradoras como Ruta N (Medellín), Innpulsa Colombia, Wayra y los Centros de Innovación del SENA exigen este documento como condición de participación.

El vesting de fundadores es el mecanismo mediante el cual los cofundadores ganan su participación accionaria en la sociedad gradualmente con el tiempo, en lugar de recibirla toda de inmediato. En el contexto de una SAS colombiana bajo la Ley 1258 de 2008, el vesting se implementa típicamente como una restricción de transferencia (cláusula restrictiva) sobre las acciones suscritas inicialmente, bajo la cual la sociedad o los demás fundadores tienen el derecho de recomprar las acciones no devengadas a un precio preferencial si el fundador se retira antes de cumplir el período de vesting. Un cronograma típico de vesting establece un período de cuatro años con un cliff de un año — el fundador no devenga acciones durante el primer año y devenga el 25% de su participación total al cumplir el primer año (el cliff), con el 75% restante devengándose mensual o trimestralmente durante los tres años siguientes. El vesting protege a la sociedad y a los fundadores restantes del escenario en que un cofundador se retire anticipadamente pero retenga una participación significativa sin contribuir al desarrollo de la empresa. Bajo el Artículo 13 de la Ley 1258 de 2008, las acciones de una SAS pueden estar sujetas a restricciones de transferencia por hasta diez años y a cláusulas de derecho de preferencia que facilitan la implementación del vesting. Los inversionistas de capital de riesgo (venture capital) activos en Colombia — como Kaszek Ventures, Softbank Latin America Fund, Monashees y los fondos de iNNpulsa — esperan ver cronogramas de vesting para los fundadores antes de comprometerse con una inversión.

No existe una fórmula universalmente correcta para distribuir la participación accionaria entre los cofundadores de una startup colombiana, pero varios factores deben orientar la decisión: el valor relativo de las contribuciones de cada cofundador (habilidades técnicas, desarrollo de negocios, conocimiento sectorial, relaciones con la industria); el capital aportado a la sociedad; el nivel de dedicación (tiempo completo versus parcial); la generación de la idea (aunque típicamente recibe menos peso que la ejecución); y los roles relativos y riesgos asumidos por cada fundador. En el contexto colombiano, la distribución de participaciones en una SAS bajo la Ley 1258 de 2008 se refleja en el capital suscrito de la sociedad — cada cofundador suscribe un número específico de acciones que representa su porcentaje de participación. Bajo el Artículo 9 de la Ley 1258 de 2008, el capital suscrito debe pagarse dentro de los dos años siguientes a la suscripción, lo que permite a los fundadores diferir los aportes de capital mientras construyen la empresa. Muchos asesores desaconsejan las divisiones perfectamente iguales (50/50) salvo que los fundadores sean genuinamente equivalentes en todas las dimensiones, pues las divisiones iguales pueden crear bloqueos (deadlock) en decisiones importantes — bajo la Ley 1258 de 2008, el Artículo 22 dispone que el empate en la asamblea de accionistas puede resultar en decisiones que paralicen a la sociedad. Los modelos dinámicos de distribución — donde las participaciones se asignan con base en contribuciones rastreadas a lo largo del tiempo — están ganando popularidad entre las startups colombianas. Cualquier distribución acordada debe documentarse por escrito antes de que comience cualquier trabajo significativo, e idealmente registrarse ante la Cámara de Comercio como parte de los estatutos o de un acuerdo de accionistas inscrito bajo el Artículo 24 de la Ley 1258 de 2008.

El Acuerdo de Cofundadores colombiano debe incluir una cláusula integral de cesión de propiedad intelectual (PI) que exija a cada cofundador ceder a la sociedad toda la PI que cree en relación con el negocio. En Colombia, la propiedad intelectual está regulada principalmente por la Decisión Andina 486 de 2000 (propiedad industrial — patentes, marcas, secretos empresariales), la Ley 23 de 1982 y la Decisión Andina 351 de 1993 (derechos de autor — software, obras literarias y artísticas). Bajo el Artículo 20 de la Ley 23 de 1982, las obras creadas por un empleado en cumplimiento de su contrato de trabajo pertenecen al empleador, pero los cofundadores típicamente no tienen contrato laboral antes de la constitución formal de la sociedad — por lo que la cesión explícita es indispensable. La cesión debe cubrir: los desarrollos tecnológicos y software creados antes de la constitución de la SAS en la medida en que se relacionen con el negocio (PI previa); todo el software, código fuente y documentación técnica desarrollados después de la constitución; las marcas, nombres comerciales y logos diseñados para la empresa; los secretos empresariales y know-how técnico bajo la Decisión Andina 486 Artículo 260; y cualquier solicitud de patente o modelo de utilidad ante la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC). La SIC es la autoridad colombiana de propiedad industrial y registra marcas, patentes y diseños industriales bajo el sistema del Grupo Andino. La cesión debe formalizarse mediante contrato escrito conforme al Artículo 183 de la Decisión Andina 486 para ser oponible a terceros, y registrarse ante la SIC cuando corresponda. Los inversionistas de capital de riesgo activos en Colombia exigen confirmar que toda la PI de la empresa pertenece a la sociedad como condición de cierre de la inversión.

El Acuerdo de Cofundadores colombiano debe abordar claramente qué ocurre cuando un cofundador se retira, distinguiendo entre renuncia voluntaria, separación con justa causa y separación sin justa causa. En el contexto de una SAS colombiana bajo la Ley 1258 de 2008, las disposiciones clave incluyen: (1) el cronograma de vesting determina cuántas acciones retiene el fundador saliente — bajo el Artículo 13 de la Ley 1258 de 2008, la sociedad puede tener el derecho contractual de recomprar las acciones no devengadas a un precio preferencial (típicamente al valor nominal o al costo de suscripción); (2) las acciones no devengadas son típicamente recompradas por la sociedad a precio nominal o de suscripción para evitar que el fundador saliente retenga participación sin contribuir al desarrollo de la empresa; (3) un derecho de preferencia (right of first refusal) bajo el Artículo 13 de la Ley 1258 de 2008 otorga a la sociedad o a los demás cofundadores el derecho a adquirir las acciones devengadas del fundador saliente antes de que puedan transferirse a terceros; (4) una cláusula de no competencia y no solicitud impide al fundador saliente incorporarse o fundar inmediatamente una empresa competidora — bajo el Artículo 333 de la Constitución Política de 1991 y el Código de Comercio colombiano, las cláusulas de no competencia son válidas cuando son razonables en alcance, territorio y duración (típicamente no más de dos años); y (5) el rol del fundador saliente en la junta directiva (si existe) y su acceso a información de la empresa deben abordarse explícitamente, dado que la Ley 1258 de 2008 Artículo 21 regula la convocatoria y los derechos de información de los accionistas. El Artículo 12 de la Ley 222 de 1995 (derecho de retiro) también puede otorgar al fundador saliente derechos de reembolso si votó en contra de una decisión estatutaria fundamental.

El Acuerdo de Cofundadores colombiano debe abordar cómo tomará decisiones la empresa, especialmente en la etapa previa a la constitución formal ante la Cámara de Comercio. Las disposiciones clave de gobierno corporativo incluyen: (1) identificar quién actúa como gerente general o CEO y cuál fundador tiene autoridad final en las decisiones operativas del día a día — el representante legal de la SAS actúa como gerente general y tiene las facultades que le otorguen los estatutos bajo el Artículo 25 de la Ley 1258 de 2008; (2) identificar las decisiones que requieren el consentimiento unánime de los fundadores, como obtener financiación externa, vender la sociedad, admitir nuevos accionistas o cambiar el modelo de negocio — estas pueden incorporarse como mayorías calificadas en la asamblea de accionistas o en el acuerdo de accionistas inscrito bajo el Artículo 24 de la Ley 1258 de 2008; (3) establecer un mecanismo de resolución de disputas entre fundadores que no requiera litigación inmediata — el Artículo 194 de la Ley 1258 de 2008 permite el sometimiento de disputas entre accionistas de SAS a arbitraje ante el Centro de Arbitraje y Conciliación de la Cámara de Comercio de Bogotá o cualquier otra cámara del país; (4) abordar qué ocurre si los fundadores llegan a un deadlock (bloqueo) en una decisión material — la Superintendencia de Sociedades puede intervenir en ciertos bloqueos societarios bajo la Ley 222 de 1995; y (5) especificar la periodicidad y formato de las reuniones o revisiones de los fundadores. Una vez constituida la SAS, el gobierno corporativo se rige por los estatutos registrados ante la Cámara de Comercio y el acuerdo de accionistas inscrito, pero el Acuerdo de Cofundadores puede mantenerse vigente para disposiciones específicas de los fundadores como el vesting y la cesión de PI.