Non-Cash Contribution Agreement Denmark

En apportindskud-aftale i Danmark er en aftale om indskud af et aktiv i et kapitalselskab (A/S eller ApS) i stedet for kontant betaling som tegningsvederlag for kapitalandele. Apportindskud reguleres af selskabsloven (lovbekendtgørelse nr. 1168 af 1. september 2023, §§ 36-38 og 162). Det indskydte aktiv kan være fast ejendom, en igangværende virksomhed (herunder goodwill og kundekartoteker), driftsmidler, varelager, fordringer, værdipapirer eller immaterielle rettigheder som patenter og varemærker.

Hovedformålet med en apportindskud-aftale er at dokumentere, at indskyderne opfylder kapitalkravet til et kapitalselskab ved at indskyde aktiver, der mindst svarer til den tegnede kapital i handelsværdi. Apportindskud er et alternativ til kontant indskud, der kræver, at kapitalen indestår som kontanter på en bankkonto. Ved apportindskud kan en iværksætter f.eks. indskyde en maskine, en ejendom eller sin etablerede enkeltmandsvirksomhed som kapital i stedet for kontanter.

Et centralt krav ved apportindskud er vurderingsberetningen, jf. selskabsloven § 37. En uvildige og kvalificeret sagkyndig — typisk en statsautoriseret revisor — skal udarbejde en vurderingsberetning, der dokumenterer, at aktivets handelsværdi mindst svarer til den tegnede selskabskapital inkl. eventuel overkurs. Vurderingsberetningen er et krav ved stiftelse af et selskab med apportindskud, jf. SEL § 36, og ved en kapitalforhøjelse med apportindskud i et eksisterende selskab, jf. SEL § 162. Vurderingsberetningen indgives til Erhvervsstyrelsen og offentliggøres via CVR-registret på virk.dk.

Formålet med vurderingsberetningskravet er beskyttelse af kapitalejere og kreditorer: Selskabets kapital skal reelt svare til det beløb, der er registreret, og ikke til en kunstigt oppustet aktivværdi. Erhvervsstyrelsen kontrollerer, at vurderingsberetningen foreligger ved registrering, men foretager ikke en selvstændig materiel vurdering af aktivets handelsværdi. Indskyder hæfter for, at aktivet rent faktisk svarer til den indberettede værdi.

Apportindskud i forbindelse med stiftelse af et ApS sker oftest, når en iværksætter ønsker at omdanne sin enkeltmandsvirksomhed til et anpartsselskab. Virksomheden indskydes som et apportindskud, og iværksætteren modtager anparter i det nyoprettede ApS til gengæld. Aktiverne overdrages fra enkeltmandsvirksomheden til det nye ApS. Skattemæssigt kan omdannelse af en enkeltmandsvirksomhed til et ApS ske skattefrit efter virksomhedsomdannelsesloven (LBK nr. 228 af 16/02/2023), forudsat betingelserne er opfyldt. Forms-legal.com tilbyder en apportindskud-aftale-skabelon til dette formål, men parterne bør søge juridisk og skattemæssig rådgivning ved komplekse indskud.

Forskellen på et kontantindskud og et apportindskud er praktisk vigtig ved stiftelse: Ved et kontantindskud indbetaler stifteren kapitalbeløbet på en bankkonto oprettet til selskabets formål, og banken udsteder en bekræftelse, der vedlægges stiftelsesdokumentet. Ved et apportindskud overdrages et aktiv, og den uvildige sagkyndiges vurderingsberetning erstatter bankbekræftelsen. Vurderingsberetningen skal indeholde en beskrivelse af aktivet, den anvendte vurderingsmetode og sagkyndiges konklusion om aktivets handelsværdi. Selskabets revisor attesterer ikke vurderingen — det er den sagkyndige, der udfører den uafhængige vurdering. Mange iværksættere overser dette krav og forsøger at starte et selskab med apportindskud uden vurderingsberetning, hvilket resulterer i afvisning fra Erhvervsstyrelsen.

En apportindskud-aftale i Danmark er nødvendig i følgende situationer, hvor aktiver indskydes i et kapitalselskab som selskabskapital.

Stiftelse af ApS eller A/S med aktiver. Når en stifter ønsker at stifte et kapitalselskab og indbetale selskabskapitalen ved at indskyde aktiver frem for kontanter, kræver selskabsloven §§ 36-38 en vurderingsberetning og en apportindskud-aftale. Det er den hyppigste situation: En iværksætter ønsker at indskyde sin etablerede enkeltmandsvirksomhed (goodwill, inventar, kundekartoteker) som kapital i et nyt ApS.

Skattefri virksomhedsomdannelse. Omdannelse af en enkeltmandsvirksomhed til et ApS efter virksomhedsomdannelsesloven (LBK nr. 228 af 16/02/2023) sker typisk ved apportindskud. Loven giver mulighed for skattefri omdannelse, forudsat betingelserne er opfyldt, herunder at alle virksomhedens aktiver og passiver indskydes i det nye selskab. Apportindskud-aftalen dokumenterer, hvilke aktiver der indskydes og til hvilken vurderet værdi.

Kapitalforhøjelse med apportindskud. Når en eksisterende kapitalejer ønsker at udvide sin ejerandel ved at indskyde aktiver i et eksisterende selskab frem for kontanter, sker dette ved en kapitalforhøjelse med apportindskud, jf. SEL § 162. Eksempler: En grundlægger ønsker at indskydes en patenteret teknologi i et eksisterende selskab, eller et moderselskab ønsker at kapitalisere et datterselskab ved at indskyde fast ejendom.

Indskud af fast ejendom i et selskab. Når en privatperson ønsker at indskydes en fast ejendom i et ejendomsselskab (fx holdingselskab), kræves en vurderingsberetning og en apportindskud-aftale. Ejendommens handelsværdi fastslås af en uvildige sagkyndig (typisk en ejendomsmægler eller en revisor med ejendomsfaglig kompetence). Ejendommen skal tinglyses i selskabets navn ved Tinglysningsretten.

Indskud af varemærker, patenter eller knowhow. Immaterielle rettigheder som varemærker, patenter, software og knowhow kan indskydes som apportindskud. Vurderingen af immaterielle aktivers handelsværdi kræver specialiseret sagkundskab og er typisk baseret på en DCF-model eller multiplikatormodel. Patent- og Varemærkestyrelsen administrerer registrering af varemærker og patenter i Danmark.

Indskud af kapitalandele i andre selskaber. En eksisterende aktionær kan indskydes kapitalandele i et datterselskab i et holdingselskab som apportindskud. Holdingselskabet modtager kapitalandelen og udsteder nye kapitalandele til indskyder. Denne struktur er hyppig ved etablering af holdingstrukturer og ved skattefri aktieombytning efter aktieavancebeskatningslovens §§ 36-38.

En apportindskud-aftale for et dansk kapitalselskab skal indeholde følgende hovedelementer.

Parternes identifikation. Fulde navn og CPR- eller CVR-nummer for indskyder og det modtagende selskab. En klar identifikation af parterne er forudsætning for Erhvervsstyrelsens registrering via virk.dk.

Præcis beskrivelse af det indskydte aktiv. Aktivet skal beskrives tilstrækkelig præcist til, at det kan identificeres og overdrages. For fast ejendom angives matr.nr. og beliggenhed. For driftsmidler angives type, serienr. eller inventarnr. For goodwill fra en enkeltmandsvirksomhed angives virksomhedens navn og CVR-nr. For kapitalandele angives selskabets navn, CVR-nr. og antal andele. En ufuldstændig beskrivelse kan skabe tvist om, hvad der faktisk er indskudt.

Vurderet handelsværdi. Den uafhængige sagkyndiges vurderede handelsværdi af aktivet, der udgør grundlaget for den tegnede kapital. Handelsværdien skal mindst svare til den tegnede kapital inkl. eventuel overkurs. Vurderingsberetningens dato og den sagkyndiges identitet bør angives i aftalen.

Tegnet kapital og kapitalandele. Den selskabskapital indskyder tegner i det modtagende selskab som vederlag for apportindskuddet. Angiv det præcise beløb og de kapitalandele, der udstedes. En eventuel overkurs (betaling ud over den nominelle kapitalværdi) skal fremgå af stiftelsesdokumentet eller kapitalforhøjelsesbeslutningen.

Vurderingsberetning. Bekræftelse af, at en vurderingsberetning fra en uvildige og kvalificeret sagkyndig (typisk statsautoriseret revisor) er udarbejdet og vedlægges som bilag, jf. SEL § 37. Vurderingsberetningen er et lovkrav og skal indgives til Erhvervsstyrelsen.

Overdragelsesdato og tinglysning. Den dato, aktivet overdrages til selskabet, og om aktivet kræver tinglysning for at opnå beskyttelse over for tredjemand. Fast ejendom tinglyses ved Tinglysningsretten, varemærker og patenter overdrages til Patent- og Varemærkestyrelsen. Forms-legal.com anbefaler at vedlægge relaterede skabeloner som stiftelsesdokument og kapitalforhøjelsesbeslutning.

Indskyders indeståelser. Indeståelse fra indskyder for, at aktivet er fri for pant, udlæg og andre tredjemandsrettigheder. Indskyder hæfter for, at aktivet rent faktisk svarer til den indberettede vurderingsværdi.

Lovvalg. Dansk ret, herunder selskabsloven §§ 36-38 og aftaleloven.

Registrering hos Erhvervsstyrelsen. Alle apportindskud skal registreres hos Erhvervsstyrelsen via virk.dk sammen med vurderingsberetningen. Registrering er lovpligtig og en betingelse for gyldigt kapitalbidrag.

En apportindskud-aftale for et dansk kapitalselskab udfyldes korrekt ved at følge nedenstående trin.

Trin 1 — Identificer parterne. Angiv fulde navn og CPR- eller CVR-nummer for indskyder og det modtagende selskab. For et nystiftet selskab, der stiftes med apportindskud, angives det planlagte firmanavn og en bemærkning om, at CVR-nr. tildeles ved registreringen.

Trin 2 — Beskriv aktivet præcist. Beskriv det indskydte aktiv med tilstrækkelig detalje til, at det kan identificeres entydigt. Brug individuelle identifikatorer: matr.nr. for fast ejendom, serienr. for maskiner, CVR-nr. og antal kapitalandele for selskabsandele. Beskriv eventuelle byrder på aktivet, herunder eksisterende pant.

Trin 3 — Indhent vurderingsberetning. Kontakt en statsautoriseret eller registreret revisor eller en anden uvildige og kvalificeret sagkyndig til udarbejdelse af vurderingsberetning, jf. SEL § 37. Vurderingsberetningen skal fastslå aktivets handelsværdi og bekræfte, at den mindst svarer til den tegnede kapital inkl. overkurs. Vurderingsberetningen vedlægges apportindskud-aftalen som Bilag 1.

Trin 4 — Angiv tegnet kapital og kapitalandele. Angiv den kapital, indskyder tegner i det modtagende selskab, og de kapitalandele, der udstedes som vederlag for apportindskuddet. Kapitalandele udstedes til den nominelle kurs eller til en aftalt overkurs.

Trin 5 — Fastsæt overdragelsesdato. Angiv overdragelsesdatoen i formatet DD-MM-ÅÅÅÅ. Fra dette tidspunkt overgår risikoen for aktivet til selskabet, og kapitalindskuddet anses for indbetalt.

Trin 6 — Vurder tinglysningskrav. Vurder, om aktivet kræver tinglysning for at opnå beskyttelse over for tredjemand. Fast ejendom tinglyses ved Tinglysningsretten. Varemærker og patenter overdrages til Patent- og Varemærkestyrelsen. Iværksæt tinglysning straks efter overdragelsesdatoen.

Trin 7 — Registrer hos Erhvervsstyrelsen. Vurderingsberetningen og dokumentationen for apportindskuddet indgives til Erhvervsstyrelsen via virk.dk i forbindelse med registreringen af selskabet (ved stiftelse) eller kapitalforhøjelsen (i eksisterende selskab). Registreringen kræver NemID/MitID.

Trin 8 — Afklar skattemæssige konsekvenser. Undersøg, om apportindskuddet kan gennemføres skattefrit, f.eks. ved skattefri virksomhedsomdannelse efter virksomhedsomdannelsesloven. Skattestyrelsen er kompetent myndighed. Inddrag en revisor eller skattemæssig rådgiver.

Trin 9 — Underskriv aftalen. Lad indskyder og selskabets centrale ledelse underskrive apportindskud-aftalen i to ligelydende eksemplarer.

Trin 10 — Ajourfør oplysninger om reelle ejere. Hvis apportindskuddet medfører ændring i ejerforholdet, opdateres registreringen af reelle ejere i CVR-registret hos Erhvervsstyrelsen. Reelle ejere med en kontrollerende andel over 25 % af stemmer eller kapital skal registreres i henhold til hvidvasklovens regler. Erhvervsstyrelsen modtager anmeldelsen digitalt via virk.dk.

En apportindskud-aftale og apportindskudsproceduren er underlagt følgende retsgrundlag i dansk ret.

Selskabsloven §§ 36-38 (LBK nr. 1168 af 01/09/2023). SEL § 36 fastslår, at kapital, der ikke indbetales kontant (apportindskud), kræver en vurderingsberetning fra en uvildige og kvalificeret sagkyndig. SEL § 37 fastsætter kravene til vurderingsberetningen, herunder at den skal indeholde en beskrivelse af aktivet, den anvendte vurderingsmetode og konklusionen om, at aktivet mindst svarer til den tegnede kapital. SEL § 38 fastslår, at vurderingsberetningen skal indgives til Erhvervsstyrelsen i forbindelse med registrering af stiftelse eller kapitalforhøjelse.

Selskabsloven § 162 (kapitalforhøjelse med apportindskud). Ved kapitalforhøjelse i et eksisterende selskab med apportindskud gælder de samme regler om vurderingsberetning som ved stiftelse, jf. § 162. Kapitalforhøjelsen registreres hos Erhvervsstyrelsen.

Virksomhedsomdannelsesloven (LBK nr. 228 af 16/02/2023). Skattefri omdannelse af en personlig virksomhed til et kapitalselskab ved apportindskud af virksomhedens aktiver og passiver reguleres af virksomhedsomdannelsesloven. Betingelserne inkluderer, at alle aktiver og passiver indskydes, og at anmeldelses- og dokumentationskravene til Skattestyrelsen opfyldes. Skattefri omdannelse giver indskyder succession i virksomhedens skattemæssige stilling.

Tinglysningsloven. Fast ejendom, der indskydes som apportindskud, skal tinglyses i selskabets navn ved Tinglysningsretten for at opnå beskyttelse mod indskydernes kreditorer. Manglende tinglysning indebærer, at selskabets ejendomsret til ejendommen ikke er beskyttet mod indskyders kreditorer.

Aftaleloven (LBK nr. 193 af 02/03/2016). Aftalelovens regler om tilbud og accept, ugyldighed og fortolkning gælder for apportindskud-aftalen.

Databeskyttelsesloven og GDPR. Apportindskud af kundekartoteker, der indeholder personoplysninger, er underlagt GDPR og databeskyttelsesloven (lov nr. 502 af 23/05/2018). Datatilsynet er tilsynsmyndighed.

Renteloven (LBK nr. 459 af 13/05/2014). Hvis der opstår tvist om apportindskuddets opfyldelse, og sælger har en pengekrav mod selskabet, tilskrives renter efter renteloven fra forfaldstidspunktet. Derudover regulerer årsregnskabsloven indregning og måling af aktiver i selskabets årsrapport, herunder principperne for indregning af goodwill og materielle anlægsaktiver erhvervet ved apportindskud. Selskabets revisor spiller en central rolle i at verificere den regnskabsmæssige behandling af det indskydte aktiv.

En apportindskud-aftale i Danmark svækkes af disse hyppige fejl.

Fejl 1 — Manglende eller utilstrækkelig vurderingsberetning. Den hyppigste fejl er at undlade at indhente en uvildig vurderingsberetning, jf. SEL § 37, eller at lade en ukvalificeret person udarbejde den. Erhvervsstyrelsen kræver vurderingsberetningen ved registrering, og en registrering uden vurderingsberetning afvises. En vurderingsberetning fra en statsautoriseret revisor er den sikreste løsning.

Fejl 2 — Aktivets handelsværdi overvurderet. Hvis aktivets faktiske handelsværdi er lavere end den indberettede, er selskabets kapital ikke reelt indbetalt. Dette kan medføre, at indskyder hæfter for underskuddet. Indskyders indeståelse for aktivets værdi er dermed bindende og kan give anledning til krav.

Fejl 3 — Manglende tinglysning af fast ejendom. En fast ejendom, der indskydes som apportindskud, er ikke beskyttet over for indskyders kreditorer, medmindre den tinglyses i selskabets navn. Manglende tinglysning er en kritisk fejl, da indskyders kreditorer kan foretage udlæg i ejendommen, selv om den formelt er overdraget til selskabet.

Fejl 4 — Skattemæssige konsekvenser ignoreret. Apportindskud kan udløse skat, herunder avancebeskatning på aktiver, der er steget i værdi. For enkeltmandsvirksomheder er skattefri omdannelse efter virksomhedsomdannelsesloven en løsning, men kun hvis betingelserne nøje opfyldes. Manglende planlægning kan medføre en uventet skatteregning.

Fejl 5 — Utilstrækkelig beskrivelse af aktivet. En upræcis eller mangelfuld beskrivelse af det indskydte aktiv kan skabe usikkerhed om, hvad der faktisk er overdraget til selskabet. Aktivet beskrives altid med individuelle identifikatorer.

Fejl 6 — Manglende registrering hos Erhvervsstyrelsen. Apportindskuddet er ikke gyldigt som kapitalbetaling, medmindre vurderingsberetningen og dokumentationen er registreret hos Erhvervsstyrelsen ved stiftelse eller kapitalforhøjelse. Registrering er en lovkrav.